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　　　　4。加强贸易与投资自由化的进程

　　　　《trims协议》在消除影响跨国投资及与贸易有关的投资障碍方面迈出了一大步，从而有效地遏制了以投资措施取代关税措施的新贸易保护主义的蔓延，使国际投资与贸易自由化的范围不断扩大，程度不断加深。

　　　　5。完善了解决国际投资争端的法律机制

　　　　按照《trims阶议》的规定，gaatt1994第22条、第23条以及有关《有关争端解决规则与程序谅解》的相关规定适用于该协议项下的磋商和争端解决。这就为解决各缔约方之间就享有协议规定的权利，承担相关义务而引发的争端提供了法律途径，从而弥补了〃解决投资争议中心〃（icsid）只解决投资者与东道国之间的投资争议，无法解决主权国家之间投资争议的缺陷，使解决国际投资争端的法律机制趋于完善。

　　　　四、《trims协议》缺陷评析

　　　　由于《tirims协议》所规范的trims属国内法范畴的投资措施，而各国经济发展水平不同，法律制度各异，使得trlms成为〃乌拉圭回合〃多边贸易谈判分歧最大、争论最激烈的议题之一。作为各缔约方讨价还价、折衷妥协的产物，因而《trims协议》不可避免地存在以下缺陷：

　　　　1。《trims协议》的调整范围过于狭窄

　　　　《trims协议》的调整范围仅限于与货物贸易有关的特定的trims，未涉及与服务贸易有关的投资措施，更未触及对贸易产生重大扭曲作用的限制『性』商业惯例。这表明《trims协议》在限制trlms方面只迈出了第一步，离成为全面调整国际投资与国际贸易关系的多边条约还有相当遥远的距离。

　　　　2。《trims协议》不少条文含义模糊，缺乏必要的确定『性』和可『操』作『性』

　　　　作为各缔约方相互妥协的产物，《trims协议》对一些矛盾尖锐、难以协调的敏感问题采取回避的方法，使得一些重要条款含义模糊、过于抽象；以至连其所规范的trims本身没有一个明例的定义，对于诸如怎样才算对贸易造成〃限制〃、〃扭曲〃，怎样才称得上具有〃损害作用〃等敏感问题不作必要的解释，使得《trlms协议》缺乏应有的可『操』作『性』、在实践中难以执行，并留下了不少隐患。

　　　　3。《trims协议》存在较多的灰『色』区域，有损于其整体功效

　　　　为缓和各缔约方的矛盾，《trims协议》在规定国民待遇、取消数量限制及透明度要求等原则的同时，又制定了较多的〃例外规定〃，使《trims协议》中存在较多的〃灰『色』区域〃，这将为一些缔约方滥用这些〃例外规定〃宽容自己，限制别国，逃避履行协议义务提供了可乘之机。《trims协议》的这一缺陷使其最初的目标与实际功效存在较大的差距。

　　　　4。《trims协议》在一定程度上加剧

　　　　了投资领域国际立法不平衡『性』

　　　　《trims协议》在管制东道国trims的同时，没有约束外国投资者特别是跨国公司投资行为的规范，如没有关于跨国公司的销售和市场配置战略、差别价格和转移定价、限制『性』商业法等方面的规定，而这些方面是影响东道国的社会、经济和技术发展及其优先同目标的重要方面。因此事实上使该协议成为限制东道国trims的单方面守则。实际上，投资东道国所采用的一些trims在很大程度上是为了抵消投资者所采用的限制『性』商业惯例对贸易的扭曲作用，《trims协议》没能改变大国主宰一切的局面，对发展中国家具有较大的负面影响。

　　　　尽管《trlms协议》有待进一步完善，但其作为当代最具广泛影响的国际投资法典，对国际投资法及各国外资立法的发展起到了重要的促进与导向作用。随着各国政治与经济力量对比关系的变化，《trims协议》必将逐步消除其种种缺陷，更有效地发挥其维护及促进贸易与投资自由化的积极作用。

　　　　五、外商投资名目繁多

　　　　1。外资企业的法律制度

　　　　外资企业又叫外商独资企业（wholly　foreigm　owned　enterprise），它是指依照中国有关法律在中国境内设立的全部资本由外国投资者投资的企业，不包括外国的企业和其他经济组织在中国境内的分支机构。外资企业具有以下法律特征：

　　　　（1）外资企业是依照中国法律在中国境内设立的企业。因此，外资企业与外国企业不同，后者是指在国外依照外国法律设立的具有外国国籍，经我国法律许可的在我国境内从事经营的企业。鉴于香港、澳门、台湾这些地区目前所处的特殊地位，港澳台同胞以及加入侨居国国籍的海外侨胞在大陆投资设立的企业，也以外资企业看待，适用《外资企业法》。

　　　　（2）外资企业的全部资本归外国投资者所有。这一特征将独资企业与合资企业、合作企业区分开来。在我国，外国投资者占有大部分股权或投资比例的企业是合资企业或合作企业、独资企业只限于全部资本归外国投资者所有的企业。

　　　　（3）外资企业是独立核算、自负盈亏、独立承担民事责任的经济实体。这一特征将外资企业和外国企业的分支机构区分开来。后者属于外国企业的附属机构，其本身在法律上没有独立『性』，而外资企业是一个独立的经济实体。

　　　　《外资企业法》第八条规定：〃外资企业符合中国法律关于法人条件的规定的，依法取得中国法人资格。〃《外资企业法实施细则》第十九条第一款规定：〃外资企业的组织形式为有限责任公司。经批准也可以为其他责任形式。〃由此可见，外资企业可以组成法人式企业，也可以组成非法人式企业。根据上述法律、法规精神，外资企业的组织形式包括：

　　　　（1）有限责任公司形式。《外资企业法实施细则》第十九条第二款规定：外资企业为有限责任公司的，外国投资者对企业的责任以其认缴的出资额为限。

　　　　（2）合伙式外资企业。合伙式外资企业一般规模较小，是由两个或两个以上的外国投资者共同出资在我国境内设立的企业，其法律依据可以适用我国《合伙企业法》关于合伙企业的有关规定。

　　　　（3）独资企业。即由一个外国投资者依照中国法律在中国境内独自投资设立的企业，外商投资者对企业负无限责任。

　　　　2。我国对外资企业的监督管理

　　　　为了使外资企业的生产经营活动能够促进我国国民经济的健康发展，我国《外资企业法》及有关法规规定了对外资企业实行监督管理的具体措施。

　　　　（1）对外资企业活动合法『性』的监督

　　　　外资企业是根据我国的法律在我国境内成立的，具有中国国籍，必须遵守中国的法律和法规，受中国『政府』管辖，它所从事的生产经营活动，不得有损中国的社会公共利益，例如不得偷税漏税、走私贩私、生产销售伪劣产品等等。

　　　　（2）对外资企业的检查与监督

　　　　外国投资者对外资企业的投资，须经中国注册的会计师验资，并向审批机构和工商行政管理机构呈报验资报告。外资企业应当在审查批准的期限内向中国境内投资；逾期不投资的，工商行政管理机构有权吊销其营业执照。对外资企业履行投资的情况，审批机构和工商行政管理机构有权进行审查和监督。

　　　　（3）外资企业财务的监督

　　　　外资企业必须在中国境内设置会计账簿，进行独立核算，按照规定向主管机构报送会计报表，并接受财政税务机关的监督。外资企业拒绝在中国境内设置会计账簿的，财政税务机构可以处以罚款，工商行政管理机构可以责令其停止营业或吊销营业执照。

　　　　（4）对外资企业外汇、保险业务的管理

　　　　外资企业的一切外汇事务，依照中国外汇管理规定办理。外资企业应在中国银行或者国家外汇机构指定的银行开户。中国外汇管理机构有权对外资企业外汇使用情况实行检查和监督。外资企业的各项保险业务应当向中国境内的保险公司投保。

　　　　（5）对外资企业人事工作的管理

　　　　外资企业雇佣中国职工应当依法签订合同，并在合同中订明雇佣、解雇、报酬、福利、劳动保护、劳动保险等事项。

　　　　（6）对外资企业重要事项变更的管理

　　　　外资企业分立、合并或者其他重要事项变更，应当报审批机构批准，并向工商行政管理机构办理变更登记。

　　　　

21世纪中国法律走向何方　第11章　WTO下的国际投资（中）

　　　　3。外资企业的经营期限、终止和清算

　　　　（1）外资企业的经营期限

　　　　《外资企业法》第二十条规定：〃外资企业的经营期限由外国投资者申报，由审批机关批准。期满需要延长的，应当在期满180天以前向审查批准机关提出申请。审查批准机关应当在接到申请之日起30天内决定批准或不批准。〃根据这一条款的规定，我国对外资企业的经营期限没有做具体明确的规定，外资企业经营期限由市级机关依法视具体情况而定。从目前设立在中国境内的外资企业来看，经中国『政府』批准，有的经营期限长达50年。

　　　　（2）外资企业的终止

　　　　外资企业经中国『政府』批准的经营期满停止营业，即为终止。《外资企业法实施细则》第七十五规定了对外资企业应予以终止的其他情况：

　　　　1经营不善，严重亏损，外国投资者决定解散；

　　　　2因自然灾害、战争等不可抗力而遭受严重损失，无法继续经营；

　　　　3破产；

　　　　4违反中国法律、法规，危害社会公共利益被依法撤销；

　　　　5外资企业章程规定的其他解散事由已经出现。

　　　　（3）外资企业的清算

　　　　《外资企业法》第十二条规定：〃外资企业终止，应当及叶报告，按照法定程序进行清算。在清算完结之前，除了为执行清逄外，外国投资者对其企业财产不得处理。〃

　　　　《外资企业法实施细则》规定，外资企业因经营期限届满；经营不善、严重亏损，外国投资者决定解散；自然灾害、战争等不可抗力遭受严重损失，无法继续经营或者企业章程规定的其他解散来由出现而终止的，应当在终止之日起15天内对外公告并通知债权人，并在终止公告发出之日起15天内，提出清算程序、原则和清算委员会人选，报审批机关审核后进行清算。

　　　　外资企业如果是因为破产而终止的，应当按照破产程序进行清算。如果是由于违反中国法律、法规，危害社会公共利益被依法撤销的，则依照我国有关法律规定进行清算。

　　　　另外，根据《外资企业法》第二十二条规定和《外资企业法实施细则》第八十条规定，外资企业清算结束，应当向工商行政管理机关办理注销登记手续，缴销营业执照。

　　　　七、中外合资经营企业法律制度

　　　　l。中外合资经营企业概述

　　　　（1）概念

　　　　中外合资经营企业（简称〃合营企业〃）是指外国的公司、企业和其他经济组织或者个人（外国合营者）同中国的公司、企业或其他经济组织（中国合营者）依照中国法律在中国境内同投资、共同经营、共担风险、共负盈亏的企业法人组织。由于中外合资经营企业中投资各方的投资折算成股权，合资各按股权份额分享利润、分担风险，因此